美国对外国投资者在境内投资的审查政策（CFIUS审查）以及对中国投资者的影响讲座顺利举办

2023年11月7日，大成北京总所私募股权与投资基金专业组成功举办“美国对外国投资者在境内投资的审查政策（CFIUS审查）以及对中国投资者的影响”专题讲座。

本次讲座由美国资深专家Perry Bechky和大成北京总所合伙人李丽律师联合主讲。讲座采取线上形式进行，直播时上线参与听众达到四千多人，讲座获得众多点赞和好评。

Perry Bechky是专注于政府监管和国际业务的知名律所Berliner Corcoran & Rowe LLP华盛顿特区办公室的合伙人，拥有近30年法律执业经验。他职业生涯始于美国财政部，曾在外国资产控制办公室（OFAC）、海关总署和美国检察官办公室工作。加入BCR律所之前，曾在著名的国际头部律所工作多年。他的执业领域包括经济制裁、CFIUS全球审查等，客户来自五大洲50多个国家。Perry Bechky不仅是美国制裁领域专家，也是CFIUS审查领域的专家，代理客户处理CFIUS审查全流程的所有事项。他也是国际法知名学者，在多家知名学术期刊发表文章，在美国国际法学会担任过多个领导职务，并定期为隶属美国国务院的外交服务研究院和国际法研究中心举办讲座。他还多次接受邀请为中国司法部派驻美国学习的中国律师举办讲座，讲解美国制裁、CFIUS全球审查等内容。

此次讲座的内容分为六个部分：

第一部分是简要介绍外国投资委员会（Committee on Foreign Investment in the US，CFIUS）。CFIUS是多个部门联合组成的委员会，由财政部负责主要工作，国防部、能源部、司法部、国务院、商务部等部门也是该委员会成员。CFIUS主要职能是审查境外投资人对美国投资时是否对美国国家安全构成威胁。如果CFIUS认为交易对美国国家安全构成威胁，可以提起总统决定，总统有权阻止交易或命令解除已经完成的交易。交易经过CFIUS审查后可能出现三种情况，一是批准交易，CFIUS不采取行动；二是认为有威胁国家安全的隐患，CFIUS要求交易方同意签署“缓解协议”（Mitigation Agreement），采取缓解措施消除对国家安全的隐患；三是建议总统阻止交易。从CFIUS审查的历史数据看，受到CFIUS审查影响的交易如同一座冰山，浮出水面的是正式被总统阻止的交易，仅有很少数量，犹如冰山一角，但是水面之下的冰山却非常庞大，代表着交易方因无法获得CFIUS批准而不得不放弃的交易。最近这些年来，受到CFIUS审查的交易数量越来越多，增加了强制通知审查交易的要求以及对违反者处以高额罚款的情况。

讲座第二部分介绍CFIUS审查程序。通常向CFIUS提交“通知”（Notice）以启动审查是交易各方自愿进行，实践中，很多交易方都会选择主动向CFIUS提交通知启动审查，这样做可以让交易获得类似安全港保护，如果CFIUS对该交易进行审查并同意，未来CFIUS不能就同一交易提起自主审查，也不能要求交易方解除交易。虽然CFIUS也规定了提交“宣告”（Declaration）程序，该程序比通知程序更简洁迅速，但从统计数据上看，中国企业更多采用通知程序，因为进入宣告程序的交易如涉及敏感因素，也会要求转入通知程序，而且宣告程序也无法获得类似安全港保护。


讲座第三部分介绍CFIUS审查的标准。该部分主要涉及CFIUS管辖权、国家安全评估、关键技术、关键基础设施、国别投资者提交通知（Notice）数据等。在关键技术领域，除了涉及军事技术外，还包括军民两用的被管制技术、核技术等，近来CFIUS对新兴基础技术也很关注。在关键基础设施领域，CFIUS不仅关注有形的基础设施，例如大桥、隧道等，还关注虚拟的基础设施，例如系统、管理等。


第四部分介绍CFIUS审查趋严的趋势。该部分主要介绍了交易方在申请CFIUS审查后撤回的情况以及签订缓解协议的情况等。在缓解协议部分特别强调交易方签署协议后，就负有履行协议的义务，如果违反可能受到CFIUS处罚，2019年CFIUS就发出过100万美元的罚单。


第五部分介绍中国对美国投资受到审查的情况。该部分主要介绍了一些中国投资被阻止或被批准的案例。其中被阻止的交易包括1990年中国航空技术进出口总公司收购美国MAMCO公司、2012年三一收购美国某一风电场、2016年福建宏芯投资基金收购爱思强股份有限公司、2017年中资背景的Canyon Bridge收购美国Lattice 半导体公司、2018年博通（Broadcom）收购高通（Qualcomm）等。被批准的交易包括双汇国际收购美国最大的生猪和猪肉生产商史密斯菲尔德、中国泛海收购美国Genworth等。 


第六部分介绍中国投资者投资美国对于CFIUS审查需要考虑的风险点和建议。首先在投资美国之前就需要考察CFIUS审查的风险以及在交易时可能的风险溢价，并为此提前做好准备。在签署投资合同等文件时，需要考虑合同中涉及CFIUS审查的某些条款，例如以最大努力配合CFIUS审查和获得批准等条款的具体定义和限制、反向分手费等。

在讲座问答阶段，参会者对于CFIUS审查范围是否包括对美国间接投资的情况提问。例如一家中国企业投资于另一家中国企业（目标公司），目标公司有一家美国子公司，在此情况下是否会引发CFIUS审查。Perry Bechky认为，从表面看一家中国企业投资于另一家中国企业是一个国内投资的问题，但如果该投资引发美国子公司控制权的变更，则也会落入CFIUS管辖范围内，交易方仍需要关注CFIUS审查。

通过此次讲座，参会者对美国CFIUS审查有较为全面的了解，对CFIUS审查流程、尤其是中国投资者需要关注的CFIUS审查风险点有进一步理解，讲座获得了参会者的积极反馈和好评。