孙庆南等：中国跨境担保注意事项

理解跨境担保的监管要求，有助于降低担保在中国被认定为无效或无法收到中国担保人履约付款的风险。此外，中国的外汇管制监督资金的跨境流动，只有遵守监管要求，才能确保担保项下款项的及时收付。

是否审查内部授权有可能直接影响担保的有效性。以下为中国法院认定的担保无效案例：

因此，如果担保没有取得适当授权，中国担保人可能会拒绝承担担保责任。为证明受益人的善意并使其获得更大的法律保护，建议受益人要求担保人提供公司授权文件，并对授权文件进行合理审查。一般而言，受益人无需审查具有担保业务经营资质的金融机构担保人的内部授权文件。

中国担保人需要提供相关文件证明以下事项：

1. 担保经其有权机构（董事会或股东会，视公司章程而定）批准；

2. 担保金额未超过公司章程对担保总额及单项担保数额的限额规定；

3. 符合公司章程规定的对外担保的表决比例。

上市公司作为担保人的，一般应将对外担保事项已经过董事会或者股东大会决议通过的信息进行公开披露。受益人可以依赖相关的公开披露信息。

在中国，资金的跨境流动由国家外汇管理局进行监管。由于跨境担保通常涉及资金跨境流动，因此需要在外汇管理局进行登记。需要指出，未在外汇管理局进行登记，并不会影响跨境担保的效力，但只有进行了登记，担保人才能在履行担保责任时顺利将资金汇入或汇出中国。

以下两类跨境担保应在外汇管理局进行登记，其他形式的跨境担保则无需进行登记。

1. 内保外贷：担保人注册地在境内、债务人和债权人注册地均在境外的跨境担保。

2. 外保内贷：担保人注册地在境外、债务人和债权人注册地均在境内的跨境担保。

1. 对于中国境内的担保人：

担保人为银行的，由担保人通过数据接口程序或其他方式向外汇局报送内保外贷业务相关数据。

担保人为非银行金融机构或企业的，应在签订担保合同后15个工作日内到所在地外汇局办理登记手续。

2. 对于中国境外的担保人：

境内债务人从事外保内贷业务，由发放贷款或提供授信额度的境内金融机构向外汇局集中报送外保内贷业务相关数据。

完成登记后，国家外汇管理局将向担保人发放担保登记文件。如发生担保履约，担保人可凭该担保登记文件直接到银行办理担保履约项下购汇，在登记的担保范围内以美元或其他外币向债权人付款。

担保合同主要条款发生变更的，应当在15个工作日内办理变更登记手续，包括：

担保人应在以下情况发生后的15个工作日内申请注销相关登记：

1. 独立保函：中国一般承认银行或合格金融机构依据UCP600、ISP98、URDG758等独立保函交易示范规则出具的见索即付独立保函。

2. 非金融机构担保：受益人可考虑在担保合同中规定担保人承担连带担保责任，以便受益人可以直接向担保人主张担保责任，而无需先行在主债务合同项下提出索赔。

3. 准据法：一般来说，跨境担保的准据法可以是英国法等外国法律，但存在某些例外。例如，在以不动产提供担保的情况下，准据法应为不动产所在地的法律。

4. 争议解决：如果担保的准据法是中国法律，则可考虑以在中国法院诉讼作为争议解决方式。如果准据法是外国法律，中国法院需要首先查明外国法，这可能会延缓诉讼程序的进度。相比诉讼，仲裁具有以下优势：