1800万职务侵占案获不起诉辩护心得,跨国企业家深陷供应链金融“泥潭”终脱险

发布时间: 2024.04.16

2024年春节前夕,深圳市某检察机关经慎重审查后以事实不清、证据不足,对大成律师事务所北京总所胡珺律师、深圳办公室李茂阳律师办理的跨国民营企业家廖某涉嫌职务侵占罪一案作出不起诉决定。






案情简介



廖某系从事跨境贸易的民营企业家,其实控的多家企业在法国、中国香港、中国内地有实体经营,拥有多个国际知名品牌的中国区独家代理权。作为旅居海外的杰出华人代表,廖某身兼华人协会会长等多种社会要职,在重要场合多次承担接待中外政要的职责,对于国家间的友好邦交倾力奉献。

2023年初,公安机关以其与控告方A公司的高管黄某内外勾结,利用职务便利私订合同、套取合同款项为由,对常年定居法国、恰逢回国出差的廖某采取强制措施,后将本案移送检察机关审查起诉。

该案交易所涉货物金额高达人民币1800多万元,一旦职务侵占罪指控成立,廖某将可能承担十年以上有期徒刑的刑事责任。





本案难点



1. 供应链金融模式、托盘贸易规则、跨境贸易术语等行业知识对于司法工作人员而言存在专业壁垒,如何有效打破专业壁垒,是成功还原案件事实真相的关键!

2. 控告方蓄意控告、片面节录证据,让办案人员产生先入为主的有罪思维,而关键证人隐居海外,我方的部分海外员工亦已离职。如何收集有利证据,佐证己方观点,打破侦查人员思维惯性、有效输出辩护观点?

3. 涉案商事纠纷沉疴难解,交易双方心存芥蒂多年,如何有效沟通息诉止争?

4. 涉案金额高达1800万之多,一旦构罪,当事人可能面临十年以上有期徒刑,在不具备相对不起诉的情况下,辩护策略如何制定?

5. 控告方律师笔录直言控告方实控人系市人大代表,控告方亦为上市公司,如何化解难题与压力,有效辩护?





办案经过



胡珺律师在最初与廖某洽谈时,敏锐地意识到本案涉及供应链金融、跨境电商的行业壁垒,基于案件事实,迅速形成基本判断:本案虽案情复杂,但仍有争取不起诉的可能。因案发于深圳市,为最大化保障客户利益,以便最高效、便捷地办理本案,经慎重考虑,邀请了在深圳执业多年、有过多次大要案合作经验的李茂阳律师共同办理本案。

胡珺律师、李茂阳律师在审查起诉阶段介入案件,仔细研判了在案证据及公安机关的指控逻辑,经与当事人充分沟通,认为本案属于民事纠纷,确定了无罪的辩护方案。

两位律师在面对本案难点时,带领团队加班加点、有条不紊地开展工作,实质辩护与有效谈判并举,以解决客户问题为导向,有效化解客户刑事风险的同时一揽子解决了商事纠纷,为客户直接减损近2000万。




破除行业壁垒,统一认知基础


涉案企业均具有国际贸易背景,本案中存在“行业壁垒”的重大认知差异。在与司法机关沟通的过程中,律师发现“隔行如隔山”现象突出,司法工作人员对于国际贸易规则、供应链金融模式、托盘贸易原理等知识缺乏系统认知、较难理解部分交易习惯或重要事实,导致对案件事实认定、证据收集、法律分析等问题易受控告方所述之影响。承办律师的工作以破除“行业壁垒”为首要重心,力求通过有效沟通,使得司法人员了解跨境贸易领域的专业知识,实现辩护目标。

承办律师对“供应链金融”及跨境贸易的行业惯例的讲解贯穿了办案始末,承办人员亦多次主动致电询问相关内容。最终,通过律师团队与司法人员的有效沟通,成功消除专业壁垒,使得案件本质得以呈现。感谢司法人员承办此案时给予极大的耐心,充分体现出对民营企业家是否涉刑问题的高度重视。




指导客户多地取证,准确还原案件事实


在介入案件一个月内,律师团队指导廖某及其公司员工(分散于海内外多地)收集百余份、数千页证据材料,并最终筛选整理出了可以证明廖某无罪的三十五项证据(三百余页),在案件的不同时期,案件办理的难点与侧重点会发生变化,尤其是补查重报后,控告一方为达到指控目的,递交新的法律意见及证据,试图影响办案机关。

对此,根据情况的变化大成律师团队先后撰写了多份法律意见书,近两万字的法律意见书共计三十四页,全面还原了案发期间的重要事实、逐一反驳了指控逻辑,引起了检察机关的高度重视。

承办律师多次与办案人员沟通,及时化解办案人员疑虑,在主动搜集、提交证据的基础上,律师团队进一步递交调证申请,引导办案机关聚焦本案核心事实,说服检察机关再次将本案退回公安机关补充侦查。

在补侦期间,律师团队主动与侦查人员多次取得联系,就本案事实与证据情况进行充分、有效地沟通,同时建议公安机关收集对我方有利的相关证据,积极推进案件进程,终使事实原貌得以呈现。




打开五感六觉,策略致胜谈判


律师一直被定义为解决法律问题的专业型人才,但是,从根本上解决客户的问题,以解决根本问题为导向才应该是优秀律师追求的目标,体现在本案中就是谈判和辩护并重。

本案实质是一起经济纠纷所引发的刑事案件,双方之间存在久拖未决的货款纠纷,由于疫情、相关人员离职、公司管理不善等问题,才导致事态恶化,对方启动刑事控告。

律师团队在办理此案过程中,认真筹备谈判,并分步推进谈判进程。在介入初期,廖某多次表明愿意展开谈判,但律师团队认为,此时证据尚不明朗,控告方正处在立案成功的“胜利喜悦中”,当下开启谈判,我方不仅无法掌握话语权,并且谈判亦无法达到解决根本问题的效果。故,律师团队向廖某一再强调,谈判必须在证据收集完毕,客观真相已基本还原,有效形成我方无罪辩护策略,并积极说服司法人员基本采信我方无罪观点的情况下再开展。

谈判初期,控告方利用其可出具谅解书这一优势条件,向廖某施压,并强硬提出巨额和解金额要求——385万欧元(货款及高额利息),我方团队仔细分析利弊,进退得宜,最终帮助廖某止损255万欧元(约合人民币2000万元):

(一)精准判断,果断拒绝不合理诉求

律师团队通过案情还原、证据搜集工作,证明部分合同款项不应由廖某承担责任,在正式谈判开始前,就成功排除近100万欧元款项,压缩对方约30%的谈判空间,也以此平衡了与对方谈判的气势。

(二)控制节奏,充分预判和谈时状况

律师团队预先通过多渠道背调,了解到控告人急需资金。在预判各类情况后建议廖某:初期不能急于报价,要静观其变以掌握对方底线。正式谈判启动后,对方展示高姿态,要求我方主动报“诚意价”。凭借预先拟定的谈判思路及现场拉锯战,对方在一小时内主动降价35万欧元,此时谈判金额来到了260万欧元。

(三)观察局势,洞悉当事人心理变化

律师团队立即表示无法接受260万欧元的方案,且提出为何控告人索要260万欧元的问题,控告人的实控人表现出了“要离席终止谈判”的态势。

廖某情绪明显受到影响,并表现出了急切,遂未征求律师意见的情况下,径自提出150万欧元的方案,律师团队敏锐地意识到局势于我方不利,主动提出中场休息,并借此机会在会议室外向廖某讲解了律师的分析判断,通过观察发现对方五次表示“离席终止谈判”,但身体纹丝不动,判断出其仅为施压,要求廖某稳住心态、不要擅自出价,注意谈判节奏,充分考虑己方后续的履约障碍。

(四)进退有据,反向控制对方预期

廖某冷静后,按计划表明筹措难度,协调未果,因办案机关午休而中止谈判。律师团队告知廖某,控告方一定会主动联系,切勿焦急。

当晚,控告方果然如律师所言,主动联系但留下威胁“若不按170万欧元当日和解,将每日涨价1万欧元”。

该话语给廖某造成极强的心理压力,立即电话律师,想要马上解决问题。胡珺律师听后,告知廖某:谈判的有利时机出现了,晚上九点主动发来信息,表明控告方迫切需要这笔和解金,当下是虚张声势。今晚不必回复,明天早上告知其130万欧元可以和解,如果同意,马上安排律师起草协议、筹款,争取一次性支付。但如果不同意,就走流程。

最终以130万欧元与对方达成和解,成功避免了255万欧元的损失。

该次谈判正是美国前财政部长、高盛公司联席主席Robert Rubin名言的经典复刻:“有时候,如果你不答应,结果反而会更好。”

本案办理过程中,律师团队做了大量细致艰苦的工作:百余份、数千页证据材料的收集;三百余页无罪证据的整理凝练;近两万字法律意见书的书写;与办案机关的有效沟通,跨过供应链金融这一行业壁垒,搭建同一沟通平台,聚焦职务侵占的构成要件,全面还原了案件事实、逐一反驳了指控逻辑,引起了检察机关的高度重视。

然,其时恰逢某检领导更替,为避免此案搁置,两位辩护人争取一切可能与承办检察官取得联系,最终使得该案在节前通过部门会议及检委会议,取得了不起诉决定的极佳辩护效果,廖某在滞留境内一年后,终于重获自由,如愿出境。





辩护心得




吃透案情、打破壁垒


如同医生,在精细化分工的今天,律师业务亦存在一定的专业壁垒。我们在执业生涯中专注于刑事业务的办理,充分熟悉、掌握刑事案件的办案规律与技巧系本案取得喜人结果的基础。

作为承办律师,此时工作仅立足于法律专业化是远远不够的,更要以行业化为依托,通过有效沟通,让司法机关工作人员了解行业、走进行业,消除壁垒。唯有将专业化与行业化相结合,才能实现有效辩护。




攻守兼备、以谈促和


谈判时律师应当优先考虑如何最大程度保护当事人利益,而非为完成工作,一味劝说当事人接受对方条件——也即律师应当在充分准备后清晰预判谈判走向、时刻把控谈判节奏、同步引导或疏导当事人情绪,共同冷静判断,凝聚共识、攻防得当,才能取得理想效果。




立足证据、有的放矢


由于本案事发于数年前,且涉案企业为境外企业,导致本案案发初期,指控当事人的言辞证据极为不利。律师介入后,当事人虽陈述了事情原委,但基于多年办案经验,深知仅凭其一面之词,显然难以打破现有窘境,在仔细分析现有证据后,将指导当事人收集客观证据作为本案破局的首要。

作为非法律专业人士,当事人往往无法准确提供有利证据。基于此前提,律师在介入案件的第一时间指导当事人从多维度、多渠道开始证据收集工作。事实证明,这些形成于案发前的客观证据也成为扭转案件事实的关键。

回顾本案,案件办理过程中,廖某常常焦虑——如前所述,对于一名优秀的企业家、杰出的华人代表而言,蒙受不白之冤、接受涉刑调查,无疑是对其努力奋斗、认真耕耘的毁灭性、侮辱性打击;此外还有妻儿分隔两国、无法出境履职等焦虑情绪,对其心理造成重大伤害。

于律师而言,贯穿于本案始终的命题除了如何抽丝剥茧还原真相、精益求精制定辩护方案外,如何适度疏导当事人的情绪,给予人文关怀也成为了工作的一部分内容。案情之复杂,要素之棘手,如前有狼而后有虎,稍有不慎,便是十年牢狱万丈深渊,或是心理创伤积郁成疾。考验辩护人的,除了在纷繁复杂、浩瀚如海的证据中凝练关键事实的能力;还有在巨大压力前,携手委托人共进,不抛弃不放弃的心力。

廖某起初对其可能身陷囹圄充满愤慨焦虑,而随着案件办理的深入,尤其是了解到办案细节后,心态也悄然发生变化——辩护意见被听取、案件迎来柳暗花明又一村的转折,深入“体验”刑事程序后,廖某对我国法治事业有了新的认知,也坚信每一位遭遇类似情况的同胞,能得到公正地处理。

作为辩护人,在取得良好效果深感欣慰的同时,也对司法现状产生了深入的思考。对于正常经营合法业务的民营企业家而言,刑法本应是保障其经营活动的最后一道防线,但实践中往往不乏些许企业合法但不“规范”的经营活动,被别有用心的人任意歪曲、贬损为违法犯罪活动。对此,也建议企业家们予以重视,防微杜渐,日常注重业务流程的合规建设,避免无端陷于诉累。




特别鸣谢二位师友:



1. 徐平律师:大成律师事务所高级合伙人、大成刑事专业委员会顾问。

感谢徐平老师2023年5月在大成刑辩公益培训暨大成刑辩1+N系列活动第一期活动上的无私分享。徐平老师该次关于供应链金融领域的多类刑事问题的研究与分享,给予了律师团队极大的启发。

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2. 孙雪峰老师:《供应链金融:信用赋能未来》一书作者。

孙雪峰老师系胡珺律师的校友,感谢孙雪峰老师赠书,正是此书,打开了律师团队深度了解供应链金融的大门,有利于更深入地理解案件,找到关键线索。

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